化妝品稽查法律適用探究
當前,化妝品市場日益繁榮,而化妝品監管自從衛生部門劃歸食品藥品監管部門以來,化妝品稽查工作一直受法律法規不健全、技術監督力量薄弱等因素制約,未能形成強有力的稽查力量。結合實踐,筆者對現行化妝品稽查法律適用做一探討。
違規問題
前段時間,筆者曾對轄區內的化妝品生產經營市場進行了暗訪調查,發現化妝品違規行為主要表現在以下方面:
一是化妝品假冒行為,主要表現為假冒其他化妝品品牌,假冒生產企業名稱、地址,假冒各類文號。
二是標簽、說明書違規行為,主要表現為部分化妝品標簽、說明書內容存在虛假、夸大以及宣傳醫療作用。
三是特殊用途化妝品未取得批準文號行為。根據規定,生產育發、燙發、染發、脫毛、美乳、健美、除臭、祛斑、防曬9類化妝品必須經過審批,取得特殊用途化妝品批準文號,然而部分企業的特殊用途化妝品并未取得批準文號。
四是使用過期批準文號行為。一般用途化妝品必須標注化妝品生產許可證號、工業產品許可證號,特殊用途化妝品還必須標注特殊用途批準文號,然而部分化妝品生產企業在各類許可證號過期后,未及時向有關部門申請,仍在使用過期批準文號。
此外,還存在經營使用未經批準或者檢驗的進口化妝品,以及化妝品非法添加等違規行為。
法律適用
一是對于假冒化妝品行為的處理?!痘瘖y品衛生監督條例》及其《實施細則》均未明確對假冒化妝品行為的處罰依據。筆者認為適用《國務院關于加強食品等產品安全監督管理特別規定》(以下簡稱《特別規定》)進行處理較為合適。理由:一方面,《特別規定》屬于行政法規,法律效力的層級僅次于法律。另一方面,《特別規定》第二條明確規定了本規定所稱產品除食品外,還包括食用農產品、藥品等與人體健康和生命安全有關的產品。而化妝品法定定義就是以涂擦、噴灑或者其他類似方法,散布于人體表面任何部位,以達到清潔、消除不良氣味、護膚、美容和修飾目的的日用化學工業產品??梢姡瘖y品屬于與人體健康和生命安全有關的產品。因此,對于經營使用假冒化妝品的違規行為,應根據《特別規定》第三條規定進行處理。
二是對于標簽、說明書違規行為的處理。《化妝品衛生監督條例》、《化妝品標識管理規定》、《GB5296.3-2008 消費品使用說明 化妝品通用標簽》對于化妝品的標簽、說明書都有相應的規定。而《化妝品衛生監督條例》第二十八條對此有確定的罰則,主要是警告、責令限期改進,只有情節嚴重的,才可以沒收違法所得,并且可以處違法所得二到三倍的罰款。從稽查角度考慮,筆者認為這樣處罰措施過于輕微,嚴重滯后于社會發展和執法現實的需要,建議應適用《特別規定》進行處理。即對于標簽、說明書違規行為,應按照《特別規定》第三條第二款規定進行處理。
對于未取得批準文號的特殊用途化妝品、使用過期批準文號、銷售未經批準或檢驗的進口化妝品、化妝品非法添加等違規行為的法律適用,都可借鑒《化妝品衛生監督條例》和《特別規定》相結合的處理方法。這里需要說明的是,對于化妝品稽查,執法人員要靈活運用《特別規定》、《化妝品衛生監督條例》、《GB5296.3-2008 消費品使用說明 化妝品通用標簽》等方面的規定,同時鑒于《特別規定》處罰幅度較高的因素,也要靈活運用《行政處罰法》第二十七條從輕、減輕處罰的相關規定。
注意事項
一是注意其他部門規章的特殊規定?;瘖y品監管部門較多,尤其要注意質檢部門的規定。例如:一般情況下,化妝品外包裝需要標注“QS”質量合格標記,但沐浴露、洗手液、女士個人護理液、面部油彩等化妝品就不需要標注“QS”,其依據是國家質檢總局《化妝品產品生產許可證換(發)證實施細則》。該實施細則明確規定,沐浴露、洗手液、女士個人護理液、面部油彩不屬于化妝品生產許可發證范圍。
二是產品定性的法規依據要清晰。當前化妝品監管法規不健全,加上各相關部門的規章內容常?!按蚣堋?,所以執法人員辦理化妝品案件時,首先一定要明確法規、規章的適用,然后在此基礎上作出準確的定性處理。
三是在化妝品市場不斷發展、監管任務日益繁重的形勢下,監管部門開展化妝品稽查執法工作時,不能一味等待、依靠國家修訂或出臺化妝品監管法律法規,而應針對當前化妝品市場存在的問題,靈活運用執法手段,嚴打各類化妝品違法違規行為。
(責任編輯:)
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