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　　【案情】

　　某市藥品執法人員抽檢甲公司經營的藥品A顆粒，經該市藥品檢驗所檢驗，該批藥品的溶化性不符合規定，依法應按劣藥論處。執法人員收到報告書后，及時向甲公司送達了藥品不合格報告書，并對該批藥品的購銷情況進行調查。調查發現，甲公司于2016年12月從合法渠道購進該批藥品共1000盒，至案發時已售出800盒，剩余200盒被執法人員依法扣押。該批藥品的有效期至2018年9月，藥品的購入價格是12元/盒，藥品的銷售價格不統一，在2018年2月前的銷售價格為12.50元/盒~18元/盒，共售出500盒，總價7000元；2018年2月后，藥品已近效期，該公司以遠低于進價的2.50元/盒，銷售了300盒，總價750元。甲公司進貨渠道合法，藥品采購、收貨與銷售等記錄真實完整，購進和銷售票據齊全。

　　執法人員認為對甲公司的處罰，應適用《藥品管理法實施條例》第七十五條（舊《實施條例》第八十一條）規定：藥品經營企業、醫療機構未違反《藥品管理法》和本條例的有關規定，并有充分證據證明其不知道所銷售或者使用的藥品是假藥、劣藥的，應當沒收其銷售或者使用的假藥、劣藥和違法所得；但是，可以免除其他行政處罰。但在計算違法所得時，執法人員產生了分歧。

　　【分歧】

　　第一種意見認為：沒收違法所得時應整體考慮，按實際銷售的總金額除以銷售的數量來計算平均價格，再計算銷售平均價與購入價格的差價。如果為負數，就視為沒有違法所得，具體到本案就是沒收違法所得零元。

　　第二種意見認為：應該每筆單獨計算違法所得，對于低于進價銷售的視為沒有違法所得，最后將各筆違法所得累加作為最后的違法所得，具體到本案就是沒收違法所得1000元。

　　【評析】

　　筆者贊成第一種意見，藥品的售出價格不一致時，通常應計算出平均銷售價格，再用平均銷售價格來計算違法所得及貨值金額。本案特殊性在于正常計算出的差價是負值，因此部分執法人員便想出了整體拆分的算法。一般來說，無論是高于進價銷售還是低于進價銷售，都已經銷售，計算平均銷售價格時都應該計算。而未售出的藥品也要沒收，沒收清單上要填寫價格。如果按第二種方法計算，對于未售出藥品的銷售價格按哪筆來填寫都不合適。另外，如果企業有其他違法行為不適用《藥品管理法實施條例》第七十五條，應對其進行倍數罰款，這時計算“實施違法行為的全部經營收入”應算上低于進價銷售的部分。按照《藥品管理法》規定，計算貨值金額要包括已售出的和未售出的，對未售出部分的價格認定是計算貨值金額的重要部分，因為銷售價格不統一，要算出一個平均值作為計算貨值金額的依據。如果只計算高出進價的部分來計算銷售價格，未售出的都按高于進價來計算貨值，是不合理的。因此，為保持案件前后的一致性，我們要整體考慮計算平均銷售價，來計算貨值金額更加合理。藥品作為一種商品，價格也是受市場調節的。國家為保證百姓用得起藥，對基本藥物規定了最高限價，對于最低售價則沒有限制，企業對近效期藥品進行降價處理，也是為減少自身損失的合理行為。

　　另外，適用《藥品管理法實施條例》第七十五條的企業，必須是沒有違法故意和重大過失的，這些企業本身也是受害者，他們也不想經營不合格藥品，大多數情況下不符合標準規定的藥品都是生產者造成的。作為經營企業只能從購貨渠道等幾個方面進行把關，理論上即使管理再好的經營企業也無法保證藥品的質量百分百合格。因此，為保護守法經營者的利益，《藥品管理法實施條例》規定了對企業的免責條款。2015年新修訂的《食品安全法》參照《藥品管理法實施條例》第八十一條的規定，在第一百三十六條中作出了相似的規定，對履行了進貨查驗等義務，有充分證據證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準，并能如實說明其進貨來源的，只依法沒收其不符合食品安全標準的食品，連違法所得都沒有提及，更好地保護了守法經營者的利益。

　　（作者單位：黑龍江省哈爾濱市食品藥品監管局）

（責任編輯：齊桂榕）

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