依案說法 | 穴位壓力刺激貼,是藥械組合產(chǎn)品嗎?
案情
2021年8月,山東省某地監(jiān)管人員對某生物科技有限公司進行現(xiàn)場檢查。監(jiān)管人員在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)存在大量未包裝完成的穴位壓力刺激貼半成品以及少量成品、封口機一臺以及大量產(chǎn)品外包裝塑料袋。
經(jīng)查,該公司成立于2019年11月,注冊地位于山東省某市。其生產(chǎn)的穴位壓力刺激貼為第一類醫(yī)療器械,產(chǎn)品于2020年8月取得備案憑證,同時取得生產(chǎn)備案憑證。該產(chǎn)品性能結構及組成為:“由球狀體和醫(yī)用膠布組成。貼于人體穴位處,通過外力僅起壓力刺激作用。非無菌產(chǎn)品。所含成分不發(fā)揮紅外輻射治療、磁療等作用。不含有發(fā)揮藥理學、免疫學或者代謝作用的成分。不包含附錄所列成分。產(chǎn)品適用范圍:貼于人體穴位處,進行外力刺激,無創(chuàng)?!?/p>
該企業(yè)負責人介紹,該產(chǎn)品使用的醫(yī)用膠布由山東某醫(yī)療科技有限公司購進,在醫(yī)用膠布上加入球狀體,然后包裝制成成品。然而,監(jiān)管人員發(fā)現(xiàn),現(xiàn)場存在的未包裝半成品是由醫(yī)用膠布加入某種藥物組成,然后裝入外包裝塑料袋中封口?,F(xiàn)場沒有發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品組成中的藥物,企業(yè)負責人也拒絕說明其成分,并拒絕提供來源。
分歧
在案件辦理過程中,執(zhí)法人員產(chǎn)生了分歧,主要分為兩種觀點。
第一種觀點認為該企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品為醫(yī)療器械,為藥械組合產(chǎn)品,應當按照生產(chǎn)、經(jīng)營未取得醫(yī)療器械注冊證的第三類醫(yī)療器械進行處罰。理由如下:
《國家藥監(jiān)局關于藥械組合產(chǎn)品注冊有關事宜的通告》(以下簡稱《通告》)規(guī)定“藥械組合產(chǎn)品系指由藥品與醫(yī)療器械共同組成,并作為一個單一實體生產(chǎn)的醫(yī)療產(chǎn)品?!薄夺t(yī)療器械分類規(guī)則》第六條第四項規(guī)定“以醫(yī)療器械作用為主的藥械組合產(chǎn)品,按照第三類醫(yī)療器械管理。”而《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》第十三條規(guī)定“第一類醫(yī)療器械實行產(chǎn)品備案管理,第二類、第三類醫(yī)療器械實行產(chǎn)品注冊管理。”該公司生產(chǎn)的穴位壓力刺激貼應為藥械組合產(chǎn)品,屬于第三類醫(yī)療器械,應當進行注冊,而不是進行備案。因此,對當事人應當按照《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》第八十一條第一款第一項“生產(chǎn)、經(jīng)營未取得醫(yī)療器械注冊證的第二類、第三類醫(yī)療器械”的規(guī)定進行處罰。
第二種觀點認為,該企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品不是醫(yī)療器械,應當認定為藥品。當事人的行為違反了《中華人民共和國藥品管理法》(以下簡稱《藥品管理法》)第九十八條第四款之規(guī)定“禁止未取得藥品批準證明文件生產(chǎn)、進口藥品”,應當按照《藥品管理法》第一百二十四條規(guī)定進行處罰。理由如下:
根據(jù)《通告》規(guī)定,“以藥品作用為主的藥械組合產(chǎn)品,應當按照藥品有關要求申報注冊;以醫(yī)療器械作用為主的藥械組合產(chǎn)品,應當按照醫(yī)療器械有關要求申報注冊。對于藥械組合產(chǎn)品中所含藥品或者醫(yī)療器械已獲我國或者生產(chǎn)國(地區(qū))批準上市銷售的,相應的上市銷售證明文件應當在申報注冊時一并提交。”且根據(jù)《山東省第一類醫(yī)療器械產(chǎn)品備案工作指南》中“備案產(chǎn)品范圍”規(guī)定,“對僅含有化學成分、中藥材(或天然植物)及其提取物等的貼敷類產(chǎn)品,所含成分無論藥典是否收載,都必須說明并驗證添加此類成分的預期目的和作用機理。如所含成分發(fā)揮藥理學、免疫學或者代謝作用的,或者不能證明不發(fā)揮藥理學、免疫學或者代謝作用的,則不應按醫(yī)療器械進行注冊管理?!痹撈髽I(yè)生產(chǎn)的“穴位壓力刺激貼”實際上為膏藥,屬于藥品,因此應當按照《藥品管理法》的規(guī)定進行處罰。
評析
筆者傾向于第二種觀點。理由如下。
《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》中對醫(yī)療器械的定義為:“醫(yī)療器械,是指直接或者間接用于人體的儀器、設備、器具、體外診斷試劑及校準物、材料以及其他類似或者相關的物品,包括所需要的計算機軟件;其效用主要通過物理等方式獲得,不是通過藥理學、免疫學或者代謝的方式獲得,或者雖然有這些方式參與但是只起輔助作用?!庇梢陨隙x可以看出,醫(yī)療器械的效用主要是通過物理方式體現(xiàn)出來的,不是通過藥理學、免疫學或者代謝的方式體現(xiàn)的,即使有這些方面的作用,也只是輔助作用,不是起主要作用。
按照《醫(yī)療器械監(jiān)督管理條例》規(guī)定,醫(yī)療器械分為三類,風險程度由低到高為第一類、第二類、第三類。其中第一類是風險程度低,實行常規(guī)管理可以保證其安全、有效的醫(yī)療器械。從該穴位壓力刺激貼備案的性能結構及組成可知,該產(chǎn)品是普通的貼敷類醫(yī)療器械,不應包含任何藥物成分,當然也不屬于藥械組合產(chǎn)品,應屬于第一類醫(yī)療器械。
然而,該企業(yè)生產(chǎn)的“穴位壓力刺激貼”實際是在醫(yī)用膠布基礎上加入了藥物。這樣就應該評價加入的藥物是起主要作用還是僅起輔助作用,即:如果是以醫(yī)療器械作用為主的藥械組合產(chǎn)品,則應該作為第三類醫(yī)療器械產(chǎn)品進行注冊;如果是以藥理學為主,則應該按照藥品進行注冊管理。
因此,根據(jù)檢查情況來看,該企業(yè)生產(chǎn)的“穴位壓力刺激貼”應定性為膏藥,屬于藥品,既不屬于第一類醫(yī)療器械,也不屬于以醫(yī)療器械作用為主的藥械組合產(chǎn)品,不應該按照醫(yī)療器械進行管理,應當按照藥品有關要求申報注冊。該企業(yè)構成了未取得藥品批準證明文件生產(chǎn)、進口藥品的違法行為,應該按照《藥品管理法》第一百二十四條進行處罰。
(山東省藥品監(jiān)督管理局區(qū)域檢查第三分局 謝衛(wèi)兵)
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(責任編輯:陸悅)
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